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驴Es nulo por discriminatorio un despido estando de baja?

Justo un a帽o despu茅s, nos volvemos a repetir la pregunta acerca de si un despido estando de baja es legal o podr铆a llegar a ser un despido nulo por resultar discriminatorio.

En unos tiempos donde las resoluciones judiciales dejan muchas dudas por resolver y cuesta mucho ver c贸mo se unifican criterios, una reciente sentencia del Juzgado de lo Social n煤m. 33 de Barcelona, de fecha 23 de diciembre de 2016, en relaci贸n con una Sentencia del Tribunal de Justicia Europea de聽 1 de diciembre de 2016, vuelve agitar un asunto que tanto por jurisprudencia como por doctrina estaba asentado.

No vamos a modificar lo establecido por el art铆culo anterior, sino que lo vamos a complementar con lo que dicen estas recientes sentencia, y seguiremos afirmando que聽el despido estando de baja es legal (siempre que el despido no constituya una discriminaci贸n por raz贸n de discapacidad), aunque tendremos que examinar el caso en cuesti贸n para analizar todos los hechos que han ido sucediendo, y saber enfocar bien la demanda sobre lo que pedimos.

Para bien o para mal, el despido es libre, y el que un empleado est茅 de baja por enfermedad o accidentes laboral no impide que puedan darse circunstancias para que el despido estando de baja sea procedente.

驴TE PUEDEN DESPEDIR ESTANDO DE BAJA?

Diferencia entre discapacidad y estar de baja.

La Constituci贸n Espa帽ola y el Estatuto de los Trabajadores recogen como derechos laborales de los trabajadores, y en relaci贸n con el trabajo, a no ser discriminados por raz贸n de discapacidad, siempre que se hallasen en condiciones de aptitud para desempe帽ar el trabajo o empleo de que se trate.

La condici贸n personal de discapacidad se ha convertido en causa legal de discriminaci贸n.

La enfermedad es una situaci贸n contingente de mera alteraci贸n de la salud, y que esta situaci贸n puede afectar por m谩s o menos tiempo a la capacidad del trabajador para realizar sus funciones en el puesto ocupado.

La discapacidad es considerada como un ‘estatus’ que se reconoce oficialmente mediante una determinada declaraci贸n administrativa, la cual tiene validez por tiempo indefinido.

En cambio, la discapacidad es una situaci贸n permanente de minusval铆a f铆sica, ps铆quica o sensorial, y que altera de manera permanente las condiciones de vida de la persona discapacitada.

Por lo tanto, las razones para evitar cualquier situaci贸n discriminatoria a los discapacitados, en el 谩mbito de las relaciones de trabajo, no podr谩n equipararse a las que concurran en las personas afectadas por enfermedades o dolencias simples.

Resumiendo, para analizar el caso habr谩 que ver si el despido estando de baja es en raz贸n de la enfermedad o por motivos de incapacidad o discapacidad.

La Sentencia de 23 de diciembre de 2016 del Juzgado de lo Social n煤m.33 de Barcelona聽 viene a establecer que el despido estando de baja m茅dica se considera despido nulo si el motivo real es la situaci贸n de incapacidad con una duraci贸n incierta derivada un accidente laboral.

驴Es legal el despido estando de baja por causas econ贸micas y/o disciplinarias?

Pues en estos casos tambi茅n tenemos que decir que SI, no obstante, habr谩 de justificar por parte de la empresa, que concurren esas circunstancias y que no existen otros motivos por los cuales el despido estando de baja el trabajador se puedan fundar en causa discriminatoria alguna. En este caso te recomendamos que eches un vistazo al art铆culo que publicamos sobre tipos de despido聽en el enlace que acompa帽a.

La doctrina viene afirmando que el despido estando de baja no es per se discriminatorio, sino que tiene que probar la existencia de estos indicios. La carta de despido es un claro ejemplo acerca de cu谩l es la verdadera causa del despido y que el mismo se basa en causas econ贸micas.

Respecto de las disciplinarias ocurre exactamente lo mismo. Contamos como an茅cdota el asunto en el que un trabajador estando de baja, decidi贸 irse de viaje a Punta Cana, no informando a la empresa (reconocida dentro del sector textil y alimentaci贸n), mientras se encontraba incapacitada para poder incorporarse al trabajo. Los equipos de inspecci贸n de la empresa, al cabo de unos meses, encontraron fotograf铆as del trabajador en una conocida red social durante las mismas fechas en las que se encontraba de baja, lo que le oblig贸 a tener de formalizar una baja voluntaria.

Quiz谩 es poco frecuente este tipo de inspecciones pero las redes sociales, a veces son tambi茅n nuestro peor aliado.

El despido estando de baja es nulo cuando鈥

El trabajador est茅 protegido en casos como embarazadas, trabajadores con permiso de lactancia, protecci贸n por cuidado de menores con reducci贸n de jornada (ahora hasta 12 a帽os), e incluso en las bajas medicas que pueda sufrir un representante de los trabajadores.

驴Es discriminatorio despedir estando de baja por enfermedad relacionada con la gestaci贸n?

El Tribunal Supremo ya se pronunci贸 en el 2009 para decir que 鈥渟贸lo en determinados supuestos de enfermedades derivadas del embarazo que est谩n ligadas a la condici贸n de mujer, puede el despido por estar de baja m茅dica o enfermedad ser calificado como despido discriminatorio, viciado de nulidad鈥

Estos casos son aplicables a la mujer, en tanto en cuanto, las enfermedades derivadas del embarazo, las padecen ellas, y esos supuestos pueden calificarse como despido discriminatorio por raz贸n del sexo, y como afirma el Tribunal Constituci贸n 鈥por situarlas en posici贸n de desventaja con respecto a los hombres鈥.

驴C贸mo te pueden comunicar el despido estando de baja?

Lo recomendable es que la carta de despido se entregue 鈥en mano鈥. En caso contrario, por cualquier otro medio que pueda dejarse constancia de dicha comunicaci贸n, como por ejemplo un burofax, carta certificada con acuse de recibo, etc. Ha habido casos que dichas notificaciones han sido comunicadas por WhatApp (con los problemas que eso supone).

No olvidemos que la carta de despido tiene por finalidad poner en conocimiento del empleado los hechos que motivan, en este caso, el despido estando de baja, motivos que fundarse en causas econ贸micas o disciplinarias.

Nuestros abogados laboralistas recuerdan a las empresas que no se deben de olvidar los requisitos fundamentales que deben de contener la carta de despido, y que dejamos referenciado un art铆culo que habla sobre las obligaciones del empresario: dar la indemnizaci贸n al trabajador con la carta de despido en el siguiente enlace.

Cuando el trabajador no est茅 de acuerdo con el despido estando de baja podr谩 acudir a los Juzgados y Tribunales del lugar para pretender un despido improcedente o nulo, a los efectos de interesar ser readmitido de nuevo en la empresa o bien recibir una indemnizaci贸n.

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驴Es posible obtener indemnizaci贸n por despido estando de baja?

Aqu铆 tendr铆amos que ver dos situaciones:

1.- Que te vayan a despedir estando de baja, con derecho a la indemnizaci贸n por depido que te corresponda.

2.- Acudir a un procedimiento judicial laboral y que se resuelva como despido nulo.

Respecto de la primera cuesti贸n nada que objetar, no obstante, si se resuelve que el despido es nulo, si podr铆a dar derecho a una indemnizaci贸n, tanto por da帽os materiales como morales.

La Sentencia de 23 de diciembre de 2016 del Juzgado de lo Social n煤m.33 de Barcelona聽 hace menci贸n a la diferencia entre 鈥improcedencia鈥 y nulidad.

La calificaci贸n de improcedencia se establece al no quedar acreditada la causa disciplinaria u 鈥objetiva鈥 invocada por la empresa, que no sea un despido sin causa, teniendo derecho a una indemnizaci贸n de 33 d铆as.

La nulidad se reservar谩 para despidos discriminatorios o lesivos.

El despido nulo, adem谩s, obligar铆a a la empresa a la readmisi贸n y a tener que pagar los salarios de tramitaci贸n que pudieran corresponder, no obstante, hay que estar al caso en cuesti贸n.

驴C贸mo actuar ante un despido estando de baja laboral?

Este es otro caso donde previamente tendr谩s que reclamar a la empresa por tus derechos, y como en todo procedimiento laboral, tendr谩s que acudir hasta el Servicio de Mediaci贸n, Arbitraje y Conciliaci贸n (SMAC) para acercar posturas respecto a la resoluci贸n del contrato de trabajo.

Antes de nada, deber谩s presentar papeleta de conciliaci贸n y en caso de que no haya avenencia, podr谩s iniciar la correspondiente demanda.

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